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民法典實施后一般擔保和連帶擔保的區別

法律知識 2022-06-01 10:05:513768策法網
【導讀】民法典實施后一般擔保和連帶擔保的區別是什么?上海律師在此提醒你,如果你一定要為他人提供擔保,請選擇一般保證擔保,不要在合同中出現“連帶”兩個字,原因如下:

  民法典實施后一般擔保和連帶擔保的區別是什么?上海律師在此提醒你,如果你一定要為他人提供擔保,請選擇一般保證擔保,不要在合同中出現“連帶”兩個字,原因如下:

上海律師 民法典后一般擔保和連帶擔保的區別

  根據《民法典》規定,一般保證是指當事人在保證合同中約定,債務人不能履行債務時,由保證人承擔保證責任的的保證。同時,該條第2款規定了一般保證責任的先訴抗辯權,即一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁,并就債務人財產依法強制執行仍不能履行債務前,有權拒絕向債權人承擔保證責任,但是有下列情形之一的除外:

  (一)債務人下落不明,且無財產可供執行;

  (二)人民法院已經受理債務人破產案件;

  (三)債權人有證據證明債務人的財產不足以履行全部債務或者喪失履行債務能力;(四)保證人書面表示放棄本款規定的權利。

  根據該條款,從程序意義上講,就是通過清償順位先后的設定,確保一般保證的保證人承擔責任的時間在債務人之后,即僅在主合同糾紛經審判或者仲裁,并就債務人財產依法強制執行后,仍然未能清償債務的,一般保證人才承擔保證責任。

上海律師

  從實體意義上講,就是在先訴抗辯程序的支持下,實現保證人清償在后時只承擔補充性的責任。即在債務人客觀上無力償還債務時保證人方承擔保證責任。這種補充責任機制的確立,是程序上的先訴抗辯必然導致的實體性結果,是隨先訴抗辯權而產生的,這也是如果你一定要提供保證擔保,那么也要選擇一般保證而不是連帶保證的根本原因。

  而連帶保證,則無先訴抗辯權的相關規定,根據《民法典》第688條的規定,連帶責任保證是指的債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的情形時,債權人可以請求債務人履行債務,也可以請求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。但是連帶保證必須是在合同中明確約定,否則,根據《民法典》第686條的規定,應推定為一般保證。

  然而,在現行《擔保法》(2021年1月1日將廢止)的規制下,在擔保方式沒有約定或約定不明的擔保情形推定為連帶擔保責任。因此,在新舊法規過渡階段,建議如果要作為保證人,建議明確為“一般保證”,否則根據“法不朔及既往原則”,即便在《民法典》實施后,對于2020年12月31日之前簽署的擔保協議或擔保條款,仍然會按照《民法典》實施前的法律法規來裁判。

  一般擔保和連帶擔保免責條件不同

  根據《民法典》第692條的規定:無論是一般保證還是連帶保證,對于保證期間沒有約定或者約定不明確的,保證期間為主債務履行期限屆滿之日起6個月。在合同約定的保證期間和前述規定的保證期間,一般保證的債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的,保證人免除保證責任;在連帶保證中,債權人未在合同約定的保證期間和前述規定的保證期間要求保證人承擔保證責任的,保證人免除保證責任。

上海律師

  以上為一般保證與連帶保證的最大的區別,至于其他的區別,從上述分析可以看出,民法典實施后,如果你要為他人提供擔保,請盡量選擇“一般保證”的擔保方式,而不是“連帶保證”方式,因此,在擔保合同或擔保條款中盡量不要出現“連帶”二字,否則,后果真的可能不堪設想。

  《民法典》之所以將推定保證責任的條文與《擔保法》作了截然不同的規定,就是要糾正以往公民法律意識不強,可能都不知道什么叫一般保證,也不知道什么叫連帶保證的情況下,甚至都不知道擔保的法律后果情形下,避免保證人在意思表達不真實的情況下承擔連帶保證責任。

  因此上海律師說如果你一定要為他人提供擔保,請選擇一般保證擔保,不要在合同中出現“連帶”兩個字,同時,為了減輕自身責任,如果有多個保證人,請最好與債權人約定好擔保范圍及各自的擔保份額。以避免對全部債務承擔擔保責任。




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