案情簡(jiǎn)介

　　一、大西洋公司股東原為劉聯(lián)群(51%)、劉未未(14%)、宋祖興(18%)、肖超英(17%)。
　　二、2010年9月29日，甲方宋祖興與乙方劉聯(lián)群、劉未未、肖超英及丙方大西洋公司簽訂了《備忘錄》。約定：甲方向乙方轉(zhuǎn)讓甲方所擁有的丙方18%的股權(quán)，各方明確標(biāo)的股權(quán)的當(dāng)前價(jià)值為69,027,300.00元，其中63,627,300.00元由丙方定向向甲方分紅，另外的540萬(wàn)元系甲方的實(shí)收資本金數(shù)額作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，由乙方成員按照約定的比例向甲方支付。《備忘錄》中還約定了有關(guān)稅費(fèi)承擔(dān)的問(wèn)題。
　　三、同日，宋祖興分別與劉聯(lián)群、劉未未、肖超英簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》。
　　四、后大西洋公司全體股東作出的《股東會(huì)決定》，一致同意分配公司凈利潤(rùn)人民幣6362.73萬(wàn)元，宋祖興獲得利潤(rùn)6362.73萬(wàn)元，其他三股東劉聯(lián)群、劉未未、肖超英獲得利潤(rùn)0元。
　　五、因宋祖興認(rèn)為在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過(guò)程中其多支付了本應(yīng)由受讓方支付的稅款，因此向法院起訴要求受讓方返還稅款。
　　六、在該案件中，劉聯(lián)群、劉未未、肖超英認(rèn)為“《備忘錄》違反公司法有關(guān)公司資產(chǎn)恒定的基本原則。該定向分紅由宋祖興提出，實(shí)質(zhì)是以股權(quán)分紅之名義行股權(quán)交易之實(shí)，大西洋公司支付了本應(yīng)由三股東支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，造成了公司資產(chǎn)的實(shí)際減少，侵害了公司利益，降低了公司對(duì)外償債能力，損害了外部債權(quán)人利益”，主張《備忘錄》是無(wú)效的。
　　七、本案一審武漢中院、二審湖北高院、再審最高法院均支持了宋祖興的訴訟請(qǐng)求，未采納劉聯(lián)群、劉未未、肖超英提出的《備忘錄》無(wú)效的抗辯理由。

　　裁判要旨

　　我國(guó)公司法規(guī)定，股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利，但是全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外。因此，全體股東間關(guān)于公司單獨(dú)向某一股東分紅、其他股東不分紅的約定不違反法律規(guī)定，應(yīng)屬有效。

　　裁判要點(diǎn)

　　本案中，最高法院未予支持《備忘錄》無(wú)效的抗辯理由原因在于：《公司法》第三十四條規(guī)定，“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。”大西洋公司全體股東作出的《股東會(huì)決定》一致同意分配公司凈利潤(rùn)人民幣6362.73萬(wàn)元，宋祖興獲得利潤(rùn)6362.73萬(wàn)元，其他三股東劉聯(lián)群、劉未未、肖超英獲得利潤(rùn)0元，符合前述公司法規(guī)定，劉聯(lián)群、劉未未、肖超英認(rèn)為《備忘錄》違反了公司法規(guī)定的理由不成立。

　　實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)總結(jié)

　　一、股東可以不按照出資比例分紅，這是公司法的明文規(guī)定，因此公司股東間可以充分利用該規(guī)則。例如，公司法原則上不允許以聲譽(yù)、資源等進(jìn)行出資，但有時(shí)在考慮股東對(duì)公司的貢獻(xiàn)程度時(shí)，這些可能也是很重要的因素，此時(shí)就可以充分利用該規(guī)則，對(duì)于有特殊貢獻(xiàn)的股東，可以約定一個(gè)較少的股權(quán)比例和一個(gè)較高的分紅比例。
　　二、值得注意的是，當(dāng)分紅比例與出資比例不一致時(shí)，必須由全體股東共同進(jìn)行約定，而不適用一般公司決議中的1/2以上表決權(quán)同意或特殊決議中的2/3以上表決權(quán)同意。
　　三、股東關(guān)于不按照出資比例分紅的約定，既可以是在作出分紅決議時(shí)進(jìn)行約定，也可以事先作出約定。事先進(jìn)行約定的，還可以設(shè)置有條件的分紅權(quán)或可調(diào)節(jié)的分紅比例，該等約定都不違反《公司法》的規(guī)定，是有效的。

　　相關(guān)法律規(guī)定　
　
　　《公司法》第四條 公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。
　　第三十四條 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。以下為該案在法院審理階段，判決書(shū)中“本院認(rèn)為”就該問(wèn)題的論述：

　　關(guān)于《備忘錄》是否違反了公司法及稅法相關(guān)規(guī)定，是否以合法形式掩蓋非法目的，是否系無(wú)效文件。《中華人民共和國(guó)公司法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)公司法)第四條規(guī)定,“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。”第三十四條規(guī)定,“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。”根據(jù)公司法第三十七條的規(guī)定，股東會(huì)的職權(quán)包括審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案，對(duì)股東會(huì)職權(quán)內(nèi)事項(xiàng)股東以書(shū)面形式一致表示同意的，可以不召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。大西洋公司全體股東作出的《股東會(huì)決定》一致同意分配公司凈利潤(rùn)人民幣6362.73萬(wàn)元，宋祖興獲得利潤(rùn)6362.73萬(wàn)元，其他三股東劉聯(lián)群、劉未未、肖超英獲得利潤(rùn)0元，符合前述公司法規(guī)定，劉聯(lián)群、劉未未、肖超英認(rèn)為《備忘錄》違反了公司法規(guī)定的理由不成立。案件來(lái)源最高人民法院，劉聯(lián)群、劉未未返還原物糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書(shū)[(2017)最高法民申2872號(hào)]
 

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