關于常見犯罪的量刑指導意見（試行）
 

　　常見犯罪的量刑

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　　1.構成聚眾斗毆罪的，根據下列情形在相應的幅度內確定量刑起點：

　?。?）犯罪情節一般的，在二年以下有期徒刑、拘役幅度內確定量刑起點。

　　（2）有下列情形之一的，在三年至五年有期徒刑幅度內確定量刑起點：聚眾斗毆三次的；聚眾斗毆人數多，規模大，社會影響惡劣的；在公共場所或者交通要道聚眾斗毆，造成社會秩序嚴重混亂的；持械聚眾斗毆的。

　　2.在量刑起點的基礎上，根據聚眾斗毆人數、次數、手段嚴重程度等其他影響犯罪構成的犯罪事實增加刑罰量，確定基準刑。

　　3.構成聚眾斗毆罪的，綜合考慮聚眾斗毆的手段、危害后果等犯罪事實、量刑情節，以及被告人的主觀惡性、人身危險性、認罪悔罪表現等因素，決定緩刑的適用。

　　【現行刑法】

　　第二百九十二條【聚眾斗毆罪】聚眾斗毆的，對首要分子和其他積極參加的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，對首要分子和其他積極參加的，處三年以上十年以下有期徒刑：

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　?。ㄈ┰诠矆鏊蛘呓煌ㄒ谰郾姸窔?，造成社會秩序嚴重混亂的；

　　（四）持械聚眾斗毆的。

　　聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪處罰。
 

　　關于常見犯罪的量刑指導意見（試行）（最高人民法院 最高人民檢察院2021年6月17日印發  法發〔2021〕21號）

　　【要旨】：檢察機關辦理群體性事件引發的犯罪案件，要從促進社會矛盾化解的角度，深入了解案件背后的各種復雜因素，依法慎重處理，積極參與調處矛盾糾紛，以促進社會和諧，實現法律效果與社會效果的有機統一。關于辦理惡勢力刑事案件若干問題的意見（最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部2019年4月9日印發）
 

　　1．對于惡勢力的糾集者、惡勢力犯罪集團的首要分子、重要成員以及惡勢力、惡勢力犯罪集團共同犯罪中罪責嚴重的主犯，要正確運用法律規定加大懲處力度，對依法應當判處重刑或死刑的，堅決判處重刑或死刑。同時要嚴格掌握取保候審，嚴格掌握不起訴，嚴格掌握緩刑、減刑、假釋，嚴格掌握保外就醫適用條件，充分利用資格刑、財產刑等法律手段全方位從嚴懲處。對于符合刑法第三十七條之一規定的，可以依法禁止其從事相關職業。

　　對于惡勢力、惡勢力犯罪集團的其他成員，在共同犯罪中罪責相對較小、人身危險性、主觀惡性相對不大的，具有自首、立功、坦白、初犯等法定或酌定從寬處罰情節，可以依法從輕、減輕或免除處罰。認罪認罰或者僅參與實施少量的犯罪活動且只起次要、輔助作用，符合緩刑條件的，可以適用緩刑。

　　2．惡勢力犯罪集團的首要分子檢舉揭發與該犯罪集團及其違法犯罪活動有關聯的其他犯罪線索，如果在認定立功的問題上存在事實、證據或法律適用方面的爭議，應當嚴格把握。依法應認定為立功或者重大立功的，在決定是否從寬處罰、如何從寬處罰時，應當根據罪責刑相一致原則從嚴掌握?？赡軐е氯噶啃堂黠@失衡的，不予從寬處罰。

　　惡勢力犯罪集團的其他成員如果能夠配合司法機關查辦案件，有提供線索、幫助收集證據或者其他協助行為，并在偵破惡勢力犯罪集團案件、查處“保護傘”等方面起到較大作用的，即使依法不能認定立功，一般也應酌情對其從輕處罰。

　　3．犯罪嫌疑人、被告人同時具有法定、酌定從嚴和法定、酌定從寬處罰情節的，量刑時要根據所犯具體罪行的嚴重程度，結合被告人在惡勢力、惡勢力犯罪集團中的地位、作用、主觀惡性、人身危險性等因素整體把握。對于惡勢力的糾集者、惡勢力犯罪集團的首要分子、重要成員，量刑時要體現總體從嚴。對于在共同犯罪中罪責相對較小、人身危險性、主觀惡性相對不大，且能夠真誠認罪悔罪的其他成員，量刑時要體現總體從寬。

　　4．惡勢力刑事案件的犯罪嫌疑人、被告人自愿如實供述自己的罪行，承認指控的犯罪事實，愿意接受處罰的，可以依法從寬處理，并適用認罪認罰從寬制度。對于犯罪性質惡劣、犯罪手段殘忍、社會危害嚴重的犯罪嫌疑人、被告人，雖然認罪認罰，但不足以從輕處罰的，不適用該制度。

　　5．惡勢力，是指經常糾集在一起，以暴力、威脅或者其他手段，在一定區域或者行業內多次實施違法犯罪活動，為非作惡，欺壓百姓，擾亂經濟、社會生活秩序，造成較為惡劣的社會影響，但尚未形成黑社會性質組織的違法犯罪組織。

　　6．單純為牟取不法經濟利益而實施的“黃、賭、毒、盜、搶、騙”等違法犯罪活動，不具有為非作惡、欺壓百姓特征的，或者因本人及近親屬的婚戀糾紛、家庭糾紛、鄰里糾紛、勞動糾紛、合法債務糾紛而引發以及其他確屬事出有因的違法犯罪活動，不應作為惡勢力案件處理。

　　7．惡勢力一般為3人以上，糾集者相對固定。糾集者，是指在惡勢力實施的違法犯罪活動中起組織、策劃、指揮作用的違法犯罪分子。成員較為固定且符合惡勢力其他認定條件，但多次實施違法犯罪活動是由不同的成員組織、策劃、指揮，也可以認定為惡勢力，有前述行為的成員均可以認定為糾集者。

　　惡勢力的其他成員，是指知道或應當知道與他人經常糾集在一起是為了共同實施違法犯罪，仍按照糾集者的組織、策劃、指揮參與違法犯罪活動的違法犯罪分子，包括已有充分證據證明但尚未歸案的人員，以及因法定情形不予追究法律責任，或者因參與實施惡勢力違法犯罪活動已受到行政或刑事處罰的人員。僅因臨時雇傭或被雇傭、利用或被利用以及受蒙蔽參與少量惡勢力違法犯罪活動的，一般不應認定為惡勢力成員。

　　8．“經常糾集在一起，以暴力、威脅或者其他手段，在一定區域或者行業內多次實施違法犯罪活動”，是指犯罪嫌疑人、被告人于2年之內，以暴力、威脅或者其他手段，在一定區域或者行業內多次實施違法犯罪活動，且包括糾集者在內，至少應有2名相同的成員多次參與實施違法犯罪活動。對于“糾集在一起”時間明顯較短，實施違法犯罪活動剛剛達到“多次”標準，且尚不足以造成較為惡劣影響的，一般不應認定為惡勢力。

　　9．惡勢力實施的違法犯罪活動，主要為強迫交易、故意傷害、非法拘禁、敲詐勒索、故意毀壞財物、聚眾斗毆、尋釁滋事，但也包括具有為非作惡、欺壓百姓特征，主要以暴力、威脅為手段的其他違法犯罪活動。

　　惡勢力還可能伴隨實施開設賭場、組織賣淫、強迫賣淫、販賣毒品、運輸毒品、制造毒品、搶劫、搶奪、聚眾擾亂社會秩序、聚眾擾亂公共場所秩序、交通秩序以及聚眾“打砸搶”等違法犯罪活動，但僅有前述伴隨實施的違法犯罪活動，且不能認定具有為非作惡、欺壓百姓特征的，一般不應認定為惡勢力。

　　10．辦理惡勢力刑事案件，“多次實施違法犯罪活動”至少應包括1次犯罪活動。對于反復實施強迫交易、非法拘禁、敲詐勒索、尋釁滋事等單一性質的違法行為，單次情節、數額尚不構成犯罪，但按照刑法或者有關司法解釋、規范性文件的規定累加后應作為犯罪處理的，在認定是否屬于“多次實施違法犯罪活動”時，可將已用于累加的違法行為計為1次犯罪活動，其他違法行為單獨計算違法活動的次數。

　　已被處理或者已作為民間糾紛調處，后經查證確屬惡勢力違法犯罪活動的，均可以作為認定惡勢力的事實依據，但不符合法定情形的，不得重新追究法律責任。

　　11．認定“擾亂經濟、社會生活秩序，造成較為惡劣的社會影響”，應當結合侵害對象及其數量、違法犯罪次數、手段、規模、人身損害后果、經濟損失數額、違法所得數額、引起社會秩序混亂的程度以及對人民群眾安全感的影響程度等因素綜合把握。

　　12．惡勢力犯罪集團，是指符合惡勢力全部認定條件，同時又符合犯罪集團法定條件的犯罪組織。

　　惡勢力犯罪集團的首要分子，是指在惡勢力犯罪集團中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子。惡勢力犯罪集團的其他成員，是指知道或者應當知道是為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，仍接受首要分子領導、管理、指揮，并參與該組織犯罪活動的犯罪分子。

　　惡勢力犯罪集團應當有組織地實施多次犯罪活動，同時還可能伴隨實施違法活動。惡勢力犯罪集團所實施的違法犯罪活動，參照《指導意見》第十條第二款的規定認定。

　　13．全部成員或者首要分子、糾集者以及其他重要成員均為未成年人、老年人、殘疾人的，認定惡勢力、惡勢力犯罪集團時應當特別慎重。

　　失效的刑法規范

　　中華人民共和國刑法[1979年7月1日第五屆全國人民代表大會第二次會議通過，1979年7月6日全國人民代表大會常務委員會委員長令第五號公布，自1980年1月1日起施行]

　　第一百六十條　聚眾斗毆，尋釁滋事，侮辱婦女或者進行其他流氓活動，破壞公共秩序，情節惡劣的，處七年以下有期徒刑、拘役或者管制。

　　流氓集團的首要分子，處七年以上有期徒刑。

　　關于嚴懲嚴重危害社會治安的犯罪分子的決定［1983年9月2日第六屆全國人民代表大會常務委員會第二次會議通過,1983年9月2日中華人民共和國主席令第三號公布施行］

　　一、對下列嚴重危害社會治安的犯罪分子，可以在刑法規定的最高刑以上處刑，直至判處死刑：

　　1．流氓犯罪集團的首要分子或者攜帶兇器進行流氓犯罪活動，情節嚴重的，或者進行流氓犯罪活動危害特別嚴重的；

　　關于當前辦理流氓案件中具體應用法律的若干問題的解答［最高人民法院、最高人民檢察院1984年11月2日，（84）法研字第13號］
 

　　一、怎樣認定流氓罪？

　　依據刑法第一百六十條的規定，流氓罪是聚眾斗毆，尋釁滋事，侮辱婦女或者進行其他流氓活動，破壞公共秩序，情節惡劣的行為。《全國人民代表大會常務委員會關于嚴懲嚴重危害社會治安的犯罪分子的決定》第一條第1項，是對刑法第一百六十條規定的流氓罪中的嚴重犯罪分子加重處刑的規定。

　　在刑法上，流氓罪屬于妨害社會管理秩序罪。流氓罪行雖然往往使公民的人身或公私財產受到損害，但它的本質特征是公然藐視法紀，以兇殘、下流的手段破壞公共秩序，包括破壞公共場所的和社會公共生活的秩序。

　　刑法中列舉的破壞公共秩序的流氓活動，“情節惡劣”的，就構成流氓罪。

　　聚眾斗毆，一般是指出于私仇、爭霸或其他流氓動機而成幫結伙地斗毆，往往造成嚴重后果。

　　尋釁滋事，一般是指在公共場所肆意挑釁，無事生非，進行破壞騷擾。

　　侮辱婦女，一般是指用淫穢下流的行為或暴力、脅迫的手段，侮辱、猥褻婦女（包括幼女）。

　　其他流氓活動，是指上面列舉的流氓活動形式所不能包括的流氓犯罪行為。
 

　　二、怎樣區分流氓罪的罪與非罪的界限？

　　區分流氓罪的罪與非罪的界限，主要在于把流氓罪同一般流氓違法行為嚴格加以區別，而情節是否惡劣，是區分流氓罪的罪與非罪界限的關鍵。

　　聚眾斗毆情節惡劣構成流氓罪的，例如：

　　1．多次聚眾斗毆的；

　　2．聚眾斗毆次數雖少，但人數多，規模大，社會影響惡劣的；

　　3．在公共場所或交通要道聚眾斗毆，造成社會秩序嚴重混亂的；

　　4．持械聚眾斗毆的；

　　5．聚眾斗毆造成人身傷亡或其他嚴重后果的。
 

　　三、尋釁滋事情節惡劣構成流氓罪的，例如：

　　1．以打人取樂，隨意毆打群眾，或多次向人身、車輛、住宅拋投石塊、污物等，造成后果，引起公憤的；

　　2．在城鄉市場強拿硬要，欺行霸市，擾亂正常貿易活動，引起公憤的；

　　3．在公共場所起哄鬧事，造成公共場所秩序嚴重混亂的；

　　4．結伙哄搶、哄拿或任意毀壞公私財物，情節嚴重的。
 

　　　　侮辱婦女情節惡劣構成流氓罪的，例如：

　　1．追逐、堵截婦女造成惡劣影響，或者結伙、持械追逐、堵截婦女的；

　　2．在公共場所多次偷剪婦女的發辮、衣服，向婦女身上潑灑腐蝕物，涂抹污物，或者在侮辱婦女時造成輕傷的；

　　3．在公共場所故意向婦女顯露生殖器或者用生殖器頂擦婦女身體，屢教不改的；

　　4．用淫穢行為或暴力、脅迫的手段，侮辱、猥褻婦女多人，或人數雖少，后果嚴重的，以及在公共場所公開猥褻婦女引起公憤的。
 

　　　　其他流氓活動情節惡劣構成流氓罪的，例如：

　　1．利用淫穢物品教唆、引誘青少年進行流氓犯罪活動的，或者在社會上經常傳播淫穢物品，危害嚴重的；

　　2．聚眾進行淫亂活動（包括聚眾奸宿）危害嚴重的主犯、教唆犯和其他流氓成性、屢教不改者；

　　3．不以營利為目的，引誘、容留婦女賣淫，情節嚴重的；

　　4．以玩弄女性為目的，采取誘騙等手段奸淫婦女多人的；或者雖奸淫婦女人數較少，但造成嚴重后果的；

　　5．勾引男性青少年多人，或者勾引外國人，與之搞兩性關系，在社會上影響很壞或造成嚴重后果的；

　　5．雞奸幼童的；強行雞奸少年的；或者以暴力、脅迫等手段，多次雞奸，情節嚴重的。

　　凡構成流氓罪的，應依法予以刑事處分。對不構成流氓罪但有一般流氓違法行為的，或者犯流氓罪情節輕微，不需要追究刑事責任的，可分別情況，由主管部門予以治安管理處罰、勞動教養或者作其他處理。
 

　　四、怎樣區分流氓罪和與其相近似的其他犯罪的界限？

　　1．流氓罪與強奸罪的區別，另見《關于當前審理強奸案件中具體應用法律的若干問題的解答》。

　　2．群眾中因民事糾紛而互相斗毆甚至結伙械斗，不應按流氓罪處理。其中犯故意傷害罪（包括輕傷、重傷）、故意殺人罪、或故意毀壞公私財物等罪的，是什么罪就定什么罪。

　　3．流氓罪與擾亂社會秩序罪和聚眾擾亂公共場所、交通秩序罪有區別。煽惑群眾擾亂社會秩序，情節嚴重的，分別構成擾亂社會秩序罪（刑法第一百五十八條）和聚眾擾亂公共場所秩序、交通秩序罪（刑法第一百五十九條）。這兩種罪，依法只對首要分子追究刑事責任。
 

　　五、對兼犯其他罪行的流氓罪犯應如何定罪和處罰？

　　流氓罪犯兼犯殺人、重傷、搶劫、強奸和引誘、容留、強迫婦女賣淫，制作、販賣淫書、淫畫等罪行的，應按數罪并罰懲處。

　　有的罪犯作案中的數個行為，不宜分別獨立定罪，可按其中的主要的罪行從重處罰。例如：在聚眾斗毆或尋釁滋事中造成他人輕傷，搶奪或毀壞少量財物的，就以流氓罪處罰。因小事尋釁而故意殺人的，就以殺人罪處罰。
 

　　六、對《全國人民代表大會常務委員會關于嚴懲嚴重危害社會治安的犯罪分子的決定》第一條第1項，在辦案中如何具體應用？

　　1．關于流氓犯罪集團的首要分子，請參照最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1984年5月26日下發的高檢發（研）12號《關于怎樣認定和處理流氓集團的意見》執行。

　　2．“攜帶兇器進行流氓犯罪活動，情節嚴重的”，或者“進行流氓犯罪活動危害特別嚴重的”。

　　流氓罪的聚眾斗毆、尋釁滋事、侮辱婦女，都可能發生“攜帶兇器進行流氓犯罪活動，情節嚴重”的情況。攜帶兇器，是指攜帶匕首、刮刀等治安管制刀具和槍枝、鐵棍、木棒等足以致人傷亡的器械。對“情節嚴重”，應具體案件具體分析。攜帶并使用兇器，已造成重傷、殺人等嚴重后果的，應與傷害罪、殺人罪并罰。雖未造成重傷、殺人后果，但情節嚴重的，如經常攜帶兇器進行流氓犯罪活動，對群眾造成嚴重威脅的，或者攜帶并使用兇器，致多人受輕傷的，可以單獨按照全國人大常委會上述決定的第一條第1項判處。“進行流氓犯罪活動危害特別嚴重的”：一般是指橫行鄉里，稱霸一方，進行各種流氓活動，民憤很大的；在集市、車站、碼頭、公園、影劇院等公共場所，或者闖入機關、學校、廠礦企業、部隊營房、公民住宅，以及在公共車輛上大肆進行流氓活動，造成社會嚴重不安，引起群眾強烈義憤的；用野蠻、殘酷的手段侮辱、猥褻婦女，后果嚴重、影響極壞的；對外國人或者勾結外國人進行流氓活動，政治影響極壞的；經?；虼罅總鞑ヒx物品，利用淫穢物品教唆青少年犯流氓罪或聚眾進行淫亂活動，社會危害性很大的。
 

　　根據全國人大常委會關于嚴懲嚴重危害社會治安的犯罪分子的決定第一條第1項的規定，對上述兩種嚴重的流氓犯罪分子，都可以按照不同罪行，分別判處七年以上有期徒刑、無期徒刑，直至判處死刑。這個量刑幅度較寬，在判決時應根據具體案情區別對待，正確處刑，判處死刑的，要嚴格掌握。

　　人民法院量刑指導意見（試行）[最高人民法院2010年9月13日印發，自2010年10月1日起施行，法發（2010）36號]

　　   四、常見犯罪的量刑

　　   （十二）聚眾斗毆罪

　　   1．構成聚眾斗毆罪的，可以根據下列不同情形在相應的幅度內確定量刑起點：

　　   （1）犯罪情節一般的，可以在六個月至一年六個月有期徒刑幅度內確定量刑起點。

　　   （2）有下列情形之一的，可以在三年至四年有期徒刑幅度內確定量刑起點：聚眾斗毆3次的；聚眾斗毆人數多，規模大，社會影響惡劣的；在公共場所或者交通要道聚眾斗毆，造成社會秩序嚴重混亂的；持械聚眾斗毆的。

　　   2．在量刑起點的基礎上，可以根據聚眾斗毆人數、次數、手段等其他影響犯罪構成的犯罪事實增加刑罰量，確定基準刑。

　　   3．組織未成年人聚眾斗毆的，可以增加基準刑的20％以下。  上海律師事務所

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